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法的淵源意味著什麼

作者：雷磊
出版社：中國政法大學
ISBN：9787576402896

出版日期：2021/12/01
裝幀：平裝
頁數：268

人民幣：RMB 45 元售價：元

內容大鋼

本書從憲法領域切入探討了法的淵源這一法學基本範疇。要走出目前憲法學討論的僵局，就要回歸到更為一般性的法理論的層面，但法理學界對於「法的淵源」概念的討論同樣紛亂複雜。為破解亂局，要先釐定法源理論的視角、定位與任務，后澄清「法的淵源」的性質與類型。在法理論的層面上，法源理論是一種以法的適用為視角的宏觀理論，旨在劃定司法裁判活動之依據的「適格」來源的範圍及相應的表現形式，以及確定這些不同表現形式的層級或適用順序。相應地，法的淵源指的就是法律適用過程中裁判依據的來源，在法律論證中發揮著權威理由的角色。它包括法的效力淵源(規範性權威)與認知淵源(非規範性權威)兩種類型，後者要獲得前者的認可並與之相結合才能發揮作用。由於適用場合不限於司法裁判，「憲法淵源」的概念與「法的淵源」相比具有獨特性。在法理論上，它指的是憲法的法律化適用過程中合憲性判斷依據的來源，主要在合憲性審查和合憲性解釋兩種情形中「出場」。在此基礎上，就可以對當代中國法(憲法)的諸「淵源」的法源地位進行準確分析。

作者介紹

雷磊
雷磊，中國政法大學「錢端升學者」、教授、博士生導師，國家萬人計劃青年拔尖人才入選者。德國基爾大學、海德堡大學、瑞士弗里堡大學訪問學者。中國邏輯學會法律邏輯專業委員會副會長、中國法理學研究會常務理事、中國立法學研究會常務理事。曾獲第四屆「中國法學優秀成果獎」，第三屆和第九屆「董必武青年法學成果獎」，霍英東教育基金會第十六屆高等院校青年教師獎。先後在《中國社會科學》《法學研究》《中國法學》等刊物發表論文100余篇，獨立出版專著4部，獨著或合著教材3部，譯著14部。

引言：從憲法領域開始
第一章  中國學界的討論現狀
  第一節  憲法學界的討論現狀
    一、憲法淵源的含義
    二、憲法淵源的類型
  第二節  法理學界的討論現狀
    一、法的淵源的含義
    二、法的淵源的分類
第二章  法源理論的三個層面
  第一節  法源理論的視角
    一、本體論的視角
    二、認識論的視角
  第二節  法源理論的定位
  第三節  法源理論的任務
    一、外部任務
    二、內部任務
第三章  法的淵源的性質
  第一節  原因還是理由
    一、裁判的原因與理由
    二、作為理由的法源
  第二節  權威理由還是實質理由
    一、實質理由與權威理由
    二、作為權威理由的法源
  第三節  規範性權威與非規範性權威
    一、規範性權威
    二、非規範性權威
第四章  法的淵源的類型
  第一節  效力淵源與認知淵源
    一、效力淵源
    二、認知淵源
    三、兩種淵源的關係
  第二節  新二分法的比較優勢
    一、一般優勢
    二、個別優勢
  第三節  當代中國法的諸「淵源」的地位分析
    一、當代中國法的效力淵源
    二、當代中國法的認知淵源
    三、當代中國司法裁判中的典型裁判理由
第五章  憲法淵源的含義、「出場」與類型分析
  第一節  憲法淵源及其與相關範疇的區分
    一、憲法淵源的含義與特徵
    二、憲法淵源、憲法部門與憲法學的研究對象
  第二節  中國憲法淵源「出場」的兩種情形
    一、合憲性審查
    二、合憲性解釋
  第三節  當代中國憲法「淵源」諸類型的法源地位分析
    一、當代中國憲法的效力淵源
    二、當代中國憲法的認知淵源
    三、其餘所謂「淵源」
結語

附錄
習慣作為法源？——以《民法典》第10條為出發點的思考
  一、引言
  二、什麼是法源
  三、習慣法的法源地位
  四、習慣的法源地位
  五、習慣的適用方式
  六、結語
致謝

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